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出售非法制造的发票是否以出售行为的完成为既遂要件

出售非法制造的发票是否以出售行为的完成为既遂要件

[案情]
被告人杨某购买了1570份假发票用于出售获利,在销售出了104份假发票后,尚有1464份尚未售出即被公安机关缴获。

[分歧]

在本案审理过程中,对于被告人杨某尚未售出的1464份假发票属于犯罪既遂还是未遂存在两种意见:

第一种意见认为,这1464份假发票虽然尚未售出,但被告人杨某购买这批发票是以出售获利为目的,贩毒案件一般对于行为人以出售牟利为目的购买毒品亦可认定构成贩卖毒品罪既遂,因此这1464份假发票也应该属于既遂。

第二种意见认为,出售非法制造的发票罪应当是售出发票才构成既遂,这1464份假发既然尚未售出,应属于未遂。

[评析]

笔者同意第二种意见。本案争议的焦点就在于出售非法制造的发票是否以出售行为的完成为既遂要件。

出售非法制造的发票罪,是指违反发票管理法规,出售伪造的发票的犯罪行为。根据《最高人民检察院、公安部关于公安机关管辖的刑事案件立案追诉标准的规定(二)》第六十六条的相关规定,出售伪造的普通发票一百份以上或者票面额累计在四十万元以上的,应予立案追诉。也就是说本罪在犯罪客观方面至少需要两个条件,一是出售了伪造的普通发票,二是出售的数量在一百份以上或者票面额累计在四十万元以上,因而本罪属于行为犯是毫无疑问的。

那什么是行为犯呢?行为犯是指以一定的犯罪行为完成作为构成要件的犯罪既遂,这类犯罪不是一着手即告既遂的,而是以犯罪行为的完成作为标志。如果行为人购买了用于出售获利的假发票就认定出售非法制造的发票犯罪既遂,那实际上就变相成为了举动犯(即时犯),因为只有举动犯才是行为人一着手实施犯罪就构成犯罪既遂。如果行为人只有购买而没有出售假发票的行为,我们当然不能认定其完成了出售非法制造的发票的犯罪行为,否则在就存在逻辑上的矛盾。至于相关法律法规对于行为人以出售牟利为目的购买毒品亦可构成贩卖毒品罪既遂的规定,笔者认为这是出于对毒品犯罪从重打击的目的所作出的特别规定,从法理上讲本身是存在问题的,而其他经济犯罪的既遂未遂认定是不宜类推此种标准的,否则有悖于罪责刑相适应原则。

综上,我们不难得出结论,出售非法制造的发票罪只有行为人完成了出售非法制造的发票的行为,该犯罪行为才算是真正的完成了,才能认定为犯罪既遂。因此,本案被告人杨某尚未售出的1464份假发票应属于犯罪未遂。
萍乡市中级人民法院 刘树平 钟琰